呼吁尽快出台正当防卫的司法解释,别让好人流血又流泪
2019/3/12 17:22:47 点击率[11] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】刑法总则
    【出处】本网首发
    【写作时间】2019年
    【中文摘要】我郑重吁请,最高法、最高检应当借此契机,尽快出台关于正当防卫的司法解释!
    【中文关键字】正当防卫;无限防卫;防卫过当
    【全文】

      今天(3月12日)上午,十三届全国人大二次会议举行第三次全体会议,听取审议最高人民法院和最高人民检察院工作报告。
     
      两高的报告,不约而同提到了舆论关注的“正当防卫”问题。最高法的报告指出:“依法支持公民通过正当防卫同犯罪行为作斗争,保护见义勇为,弘扬社会正气。”
     
      最高检的报告指出:“媒体披露”昆山反杀案“后,指导江苏检察机关提前介入,提出案件定性意见,支持公安机关撤案,并作为正当防卫典型案例公开发布;指导福州市检察机关认定赵宇见义勇为致不法侵害人重伤属正当防卫,依法不负刑事责任,昭示法不能向不法让步。”
     
      随着昆山龙哥反杀案、福州见义勇为被刑拘案、河北保定入室反杀案被舆论报道,长期以来,在司法实践中运用“正当防卫”的弊端受到越来越多的关注。在这次两会中,这个问题再次受到关注。
     
      根据《刑法》第20条,“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”
     
      所谓防卫过当,是指“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚”。
     
      同时,《刑法》第20条第3款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”
     
      这就是所谓的“无限防卫权”(又称特殊防卫、无过当防卫)。
     
      关于正当防卫的法律条款一直都在,但是由于《刑法》规定比较笼统,又一直没有出台大红鹰dhy5566的司法解释,导致长期以来,司法机关对正当防卫的认定过于严苛,导致《刑法》第20条明确规定的正当防卫(尤其是《刑法》第20条第3款的无限防卫),难以落到实处!
     
      昆山龙哥反杀案、福州见义勇为被刑拘案、河北保定入室反杀案这三起案件,都是教科书式的正当防卫。比如河北保定入室反杀案,如果持刀入室行凶都不能正当防卫,那还要正当防卫的概念做什么呢?
     
      但办案机关长期有一种“对等防卫”的错误思维,认为如果防卫人轻伤或者没受伤,而侵害人死亡或者重伤,那至少是防卫过当,甚至定为故意杀人罪。这就导致正当防卫制度沦为一纸空文,让好人流泪又流血。在上述三个案件中,侵害人死亡或者重伤,而防卫人轻伤、轻微伤或未受伤。难道非要反抗者身受重伤乃至死亡,才能认定为正当防卫吗?
     
      事实上,早在2000年最高人民法院公布的刑事指导案例第40号“叶永朝被控故意杀人案”(判决正当防卫成立,无罪),其裁判要旨中就明确表态:“伤轻伤重,并不影响其特殊防卫的成立。只要当时的情势足以表明侵害人的侵害行为是严重危及人身安全的暴力性质,就符合特殊防卫的条件。”昆山反杀案、福州见义勇为被刑拘案、河北保定入室反杀案也都是同理,法条规定的严重危及人身安全的暴力犯罪,是指性质,而非实际结果。
     
      在上述三个案件中,办案机关之所以一开始认定为防卫过当甚至故意杀人罪,是因为在侵害人逃跑或倒地后,防卫人未停止反击,有人认为从这里开始就属于防卫过当了。
     
      我从昆山反杀案后,一直关注正当防卫问题。在福州赵宇见义勇为案被认定为防卫过当但不起诉后,我在最高检主办的正义网法律博客发表文章,认为是正当防卫,批评当地办案机关适用法律错误。
     
      没想到,最高检直接纠正了赵宇案,认定不存在犯罪事实,属于正当防卫,并指出“赵宇在制止李华殴打他人的过程中,与李华发生扭打是一个完整、连续的过程,整个过程均以制止不法侵害为目的”。这和我此前的分析完全一致。
     
      案发过程是完整、连续过程,龙哥跑向汽车,但并未失去侵害能力,谁知道他会不会从车里掏出一把枪?防卫人继续防卫,是以制止不法侵害为目的。最高检正是基于这一理由,直接纠正了赵宇案,认定不存在犯罪事实,属于正当防卫。
     
      法律应当维护基本的社会正义,“正当防卫”是一个态度鲜明的制度,它是人身安全受侵犯者的护盾,应当鼓励公民积极、勇敢地制止不法侵害行为,而不能偏向于保护恶人。对正当防卫认定的保守倾向,只会使得恶人愈加嚣张跋扈,而普通人在受侵犯时则畏首畏尾。这与法律“惩恶扬善、伸张正义”的作用完全背道而驰。
     
      如果对正当防卫的认定过于严苛,让正当防卫人“流血又流泪”,谁还敢同犯罪行为作斗争?社会正气如何弘扬?
     
      1997年《刑法》规定“无限防卫权”至今,在司法实践中大量出现正当防卫案件,却至今没有出台关于正当防卫的司法解释。我郑重吁请,最高人民法院、最高人民检察院应当借此契机,尽快出台关于正当防卫的司法解释,这样才能使三案的意义不再局限于个案。这正是我一直推崇并身体力行的“以个案推动制度建设”。
     
      周筱赟写于2019年3月12日
     
      周筱赟“以个案推动制度建设”案例:
     
      2012年6月,周筱赟诉世界杰出华商协会有限公司卢俊卿名誉侵权案。2014年6月25日,中组部印发《关于规范退(离)休领导干部在社会团体兼职问题的通知》(中组发〔2014〕11号)。2016年3月,民政部公布曝光首批“山寨社团”名单,“世界杰出华商协会”名列其中。
     
      2013年1月,周筱赟诉铁道部拒绝公开12306订票网站招标详情案,入选2013年度“大红鹰线上注册送彩金十大公益诉讼”(大红鹰线上注册送彩金案例法学研究会主办)。
     
      2014年5月,周筱赟诉北京市朝阳区民政局拒绝公开李亚鹏、王菲的北京嫣然天使儿童医院财务信息案,周筱赟胜诉,推动了2016年出台的《慈善法》明确规定公益组织的强制财务公开制度。
     
      2015年10月,周筱赟诉贵州省人民政府、毕节市人民政府拒绝公开留守儿童救助基金财务信息案,2016年2月15日国务院印发《关于加强农村留守儿童关爱保护工作的意见》(国发〔2016〕13号)。
     
      ……

    【作者简介】

    周筱赟,广强律师事务所网络犯罪辩护与研究中心秘书长,中央电视台《新闻周刊》栏目2012年度人物,曾供职于南方周末、南方都市报,现供职于广强律师事务所,专注税务犯罪辩护与研究。


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