重大资产重组最新监管审核逻辑实证分析
2018/12/12 8:42:03 点击率[259] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】金融法
    【出处】杨红伟的新浪博客
    【写作时间】2018年
    【中文摘要】本文通过2017年及2018年大红鹰线上注册送彩金证监会重大资产审核委员会对相关重大资产重组案例进行审核的反馈意见,实证分析监管部门对重大资产重组的最新审核态度与逻辑。
    【中文关键字】重大资产组;审核逻辑
    【全文】

      特别声明:本文仅代表作者个人观点,并不构成一项法律建议或意见,与作者所任职的任何机构无关。任何转载,均应从标题至结尾对本文的文字、结构、内容进行准确、完整、原底转载,其他任何形式转载,任何修改或变动,均视为侵权,均依法追责。
     
      2017年7月1日至2017年12月31日,证监会并购重组审核委员会共公告69单重大资产重组项目审核结果,其中未审核通过6家,有条件通过37家,无条件通过51家。2018年1月1日至2017年6月31日,证监会并购重组审核委员会共公告57单重大资产重组项目审核结果,其中未审核通过6家,有条件通过19家,无条件通过32家,通过率从2017年下半年91.3%下降为89.47%,稳中有降,但通过率仍然较高。
     
      2018年7月3日证监会发布了修改后的《大红鹰线上注册送彩金证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会工作规程》,设立并购重组委遴选委员会,并将并购重组委规模上限提高至40人,并向市场公开,接受社会监督。每届任期缩短为1年,并且最长不超过2届。此外还设立了发行与并购重组委审核监察委员会对并购重组审核工作进行独立监察。这次修改完善了选聘机制,加强委员履职监督,促进廉洁审核,日后重大资产重组市场的审核将会朝着全面、细致、更加专业化和重信息披露、强监管的方向发展。本文拟在对近一年来重大资产重组市场进行分析基础上对重大资产重组市场最新监管逻辑进行研究。
     
      一、未审核通过情况
     
      由上表可知被否的12个重大资产重组项目中,被否原因最主要集中在标的资产的持续盈利能力与预测方面,主要包括标的资产持续盈利能力及其稳定性和合理性的披露不够充分,标的资产预测盈利能力合理性披露不充分,标的资产持续亏损或持续盈利能力具有较大不确定性,其次在交易事项对上市公司影响的信息披露方面,如东方市场重组上市因被认为报告期内标的资产经营模式发生了重大变化且交易前后存在大量关联交易而被否,沃施股份由于标的资产后续股权收购对上市公司控制权稳定性的影响披露不充分。对于发行股份购买资产并募集配套资金的,配套资金的历史使用情况也是关注要点之一,沃施股份被否原因之一即为前次募集资金使用情况不合规。在并购重组过审难度增加前提下,无需并购重组委审核的现金收购类项目数占比或将进一步增加。如海普瑞在发行股份购买资产被否决后选择了以现金收购方式进行重组。
     
      二、有条件通过情况
     
      从近一年有条件通过的资本市场重大资产重组案例中,大部分为发行股份购买资产,构成重组上市的只有三六零、江粉磁材和东方市场三家。重组上市不但要求遵循《上市公司重大资产重组管理办法》,购买的资产对应的经营实体还需符合《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的其他发行条件,监管非常严格。从有条件通过的多个项目审核意见来看,标的持续盈利能力,毛利率预测合理性,评估的合理性,标的资产风险、历次股权转让和权益变动以及募集配套资金的必要性和合规性仍然是审核重点。
     
      三、重大资产重组市场监管趋势分析
     
      (一)对重组上市和发行股份购买资产审核有全面化和严格化趋势,注重信息披露,强化监管,但对不同交易类型态度有别
     
      2018年上半年重大资产重组市场过会率相较于2017年下半年,有所下降,对重组上市从严要求,重组上市项目数量较少。鼓励产业并购,从反馈意见来看,非常注重信息披露,并强化监管。根据2016年修订后的《上市公司重大资产重组管理办法》,重组上市和发行股份购买资产需要提交证监会并购重组委进行审核,不构成重组上市的现金收购已不再需要提请证监会进行审批 ,证监会对重大资产重组市场针对不同交易类型监管政策不同,从严审核重组上市,积极鼓励产业并购整合,鼓励符合国家产业政策的优质企业积极进行重组整合,产业升级。对于套利式及盲目跨界重组形成监管威慑,但对行业整合、产业升级的并购重组则加大支持力度。
     
      (二)强化业绩补偿监管,保护投资者权益,引导市场估值回归理性,挤出泡沫,严防套利
     
      严格防止控股股东发布重组预案抬高股价,乘机高位减持获利后再终止重组的情况发生,严格审查资产评估合理性。并购重组时重组方业绩补偿承诺不可适用《上市公司监管指第4号》进行变更,不可调整。严格执行《上市公司重大资产重组管理办法》第59条实现利润未达到预测金额特定比例的各项监管措施。关注上市公司的控股股东及其一致行动人对本次重组的原则性意见,以及控股股东及其一致行动人、董事、监事、高级管理人员自本次重组复牌之日起至实施完毕期间的股份减持计划。上市公司披露为无控股股东的,应当比照这一要求,披露第一大股东及持股 5%以上股东的意见及减持计划。要求在后续的重组实施情况报告书中应披露减持情况是否与已披露的计划一致。
     
      四、证监会对重大资产重组业务的核心审核要点
     
      (一)标的资产持续盈利能力是长期审核要点
     
      1.重点关注标的资产目前盈利能力真实性
     
      关注标的资产业绩真实性,要求对收入、成本、期间费用、净利润等的真实性和准确性进行核查,是否符合企业会计准则以及行业特征和行业惯例以及行业变化趋势。关注是否存在通过财务操作虚增收入、净利润是否依赖非经常性损益,毛利率与同行业相比是否存在异常,是否存在隐匿关联交易或将关联交易非关联化的情形。资产负债表与损益表相关项目及现金流量表之间的勾稽关系是否对应。
     
      反馈意见多要求核查前五大客户及销售收入占比情况、稳定性和真实性,从合同的签订和执行情况、收入成本确认依据及合理性、收入增长合理性、毛利率变化及与同行业可比公司情况对比的合理性等。如国望高科借壳东方市场项目,反馈意见要求独立财务顾问对报告期内业绩的真实性进行核查,并补充披露专项核查报告,包括但不限于营业收入、营业成本、期间费用等的核查方法和核查范围,并明确披露业绩核查覆盖率,并就专项核查中的核查手段、核查范围是否充分、有效保障其核查结论发表明确意见。2017年恒力股份由于其重组标的公司恒力投资于2015、2016年净利润连续亏损、未分配利润持续为负,因此收到证监会反馈意见,要求补充披露收购恒力投资的必要性,补充披露恒力投资盈利能力的稳定性,是否有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力,2017年恒力股份首发行股份购买资产首次上会因为标的资产持续盈利能力的稳定性和合理性披露不充分被否。反馈意见要求海普瑞对标的资产的业绩真实性进行专项核查,并补充披露核查报告,包括但不限于营业收入、成本和期间费用的核查范围、核查手段、核查覆盖率等,海普瑞发行股份购买资产因交易标的资产盈利能力存在较大不确定性被否,后改为采用现金收购方式。山西焦化被要求披露标的资产中煤华晋毛利率远高于行业平均水平的原因及合理性。
     
      2.关注标的资产未来持续盈利能力是否存在重大不确定性风险
     
      (1)从业务上关注是否存在影响标的资产持续盈利能力的情形
     
      主要关注标的资产涉及的产品交易是否存在公开市场且能够实现正常销售;标的资产涉及的产品或业务是否受到合同、协议或相关安排约束,如特许经营权、特种行业经营许可等,是否具有不确定性;关注标的资产议价能力如何,未来订单的获取是否具有重大不确定性,供应商和客户集中度以及确定性。重大经营性合同是否存在违约、合同终止或不能续约的风险及应对措施。
     
      如北部湾港被证监会要求说明标的资产钦州盛港和北海港兴未来盈利能力的稳定性以及对上市公司每股收益的影响。海南瑞泽被要求披露广东绿润客户和供应商集中度较高对标的资产经营稳定性和持续盈利能力的影响,是否存在导致客户或供应商流失的风险及应对措施。
     
      (2)关注政府补助、税收优惠等的持续性
     
      关注国家政策如税务(高新技术企业税收优惠、退税等)、财政补助(政府补贴)等政策变动对标的资产持续盈利能力的影响。如东旭光电被证监会要求披露新能源汽车财政补助政策调整对申龙客车未来持续盈利能力的影响。
     
      (3)关注标的资产有关报批事项及进展以及对盈利能力稳定性的影响
     
      关注标的资产是否涉及立项、环保、行业准入、用地、规划、施工建设等有关报批事项,要求完整披露是否已取得相应的许可证书或者相关主管部门的批复文件,预计办理时间、是否存在障碍,是否存在未取得相关证照而从事相关行为的情形,是否可能受到处罚。
     
      如中通国脉被要求补充披露就其标的公司上海共创开展IDC运营维护业务,是否需要取得《增值电信业务许可证》等相关资质,如是,披露该类资质的取得情况。山东地矿因为标的资产目前仅取得采矿权证,尚未取得项目立项批复等生产经营所必需的审批许可,按期达产存在不确定性,加上建设期连续亏损,最终发行股份购买资产被否决。
     
      3.关注标的资产盈利水平预测的合理性和可实现性
     
      关注对标的公司未来收入预测的合理性,包括假设前提合理性和可实现性,以及预测利润是否扣除非经常性损益,要求说明预测的过程和依据(对未来收入、成本费用的预测有充分、合理的分析和依据),要求比对报告期数据及可比公司情况,说明预测未来毛利率的合理性。盈利预测报告中是否存在预测数据与历史经营记录差异较大的情形;盈利预测数据与历史经营记录差异较大的,相关解释是否合理;盈利预测报告中的预测盈利数据与评估报告中(收益法评估)的预测盈利数据及管理层讨论与分析中涉及的预测数据是否相符;如不相符,相关解释是否合理。
     
      如中通国脉被要求补充披露交易标的上海共创预测收入和净利润的可实现性。因对标的公司上海共创信息技术股份有限公司未来毛利率的预测未能提供充分的合理性依据而首次上会被否决,但二次上会获得无条件通过。太阳鸟标的资产报告期业绩增速较低,且存在巨额担保损失,证监会要求补充说明标的资产未来盈利预测的可实现性,以及加强内控的具体措施。反馈意见要求华灿光电进一步补充披露MEMSIC预测期营业收入和净利润保持较高增长速度的可实现性,并要求请独立财务顾问和评估师核查并发表明确意见。
     
      (二)关注交易价格公允性问题
     
      对于重大资产重组中相关资产以评估结果作为定价依据的,主要关注评估机构是否具有证券期货从业资格,是否具有独立性,评估假设前提是否具有可靠性和合理性,评估方法与评估目的相关性以及评估定价公允性。对于不以资产评估结果作为定价依据的,关注相关资产的估值方法、参数及其他影响估值结果的指标和因素,关注估值机构的独立性、估值假设前提的合理性、估值方法与估值目的的相关性以及与相关资产的市场可比交易价格、同行业上市公司的市盈率或者市净率等通行指标相比较交易定价的公允性。并且还会将评估报告和盈利预测报告以及公司管理层讨论和分析之间进行比对看是否存在重大矛盾,如对未来销售单价、销售数量、费用种类、费用金额等的测算是否存在重大差异;关注标的资产在拟注入上市公司之前三年内是否进行过评估,两次评估值之间是否存在较大差异,如存在,需大红鹰dhy5566说明评估差异的合理性。
     
      上市公司木林森的重组目标公司LEDVANCE收益法评估采用的折现率在9.16%-9.62%之间。反馈意见要求其结合近期可比交易的情况,进一步补充披露本次交易LEDVANCE评估折现率选取的合理性,并要求独立财务顾问和评估师核查并发表明确意见。悦心健康被反馈意见要求就收益法评估法,结合三家标的资产(分金亭有限、全椒有限、建昌有限)目前业绩情况,补充披露三家标的资产本次交易预测的营业收入及业绩的完成情况。结合行业发展趋势、标的资产所处地区的人口及经济状况发展趋势、标的资产所拥有的医疗资源的服务能力、定价能力、竞争情况等因素,分别补充披露三家标的资产预测期内就诊人次、人均医疗花费、门诊收入、住院收入等主要业务指标的预测依据,并补充披露标的资产各项收入及主要业务指标在2017年及以后年度出现大幅上升的合理性及可实现性。补充披露预测期内三家标的医疗收入和药品收入金额、占比情况,并说明是否符合行业发展趋势。请独立财务顾问和评估师核查并发表明确意见。此外还要求补充披露,收益法评估中营业成本的构成,各项成本的预测原则和结果。补充披露预测期和报告期三家标的资产的毛利率,并比较两者是否存在重大差异,如是,说明存在差异的原因。请独立财务顾问和评估师核查并发表明确意见。要求结合近期可比交易的情况,进一步补充披露本次交易各家标的资产评估折现率选取的合理性并要求独立财务顾问和评估师核查并发表明确意见。
     
      (三)标的资产权属
     
      1.关注标的资产权属状况是否清晰,权属证书是否完备有效
     
      首先要求将拟购买标的资产分类并大红鹰dhy5566披露其相应的权证情况。通常有土地使用权、房屋建筑物、商标、专利、软件著作权、特许经营许可证等,以及从事不同行业相关权证如采矿权证、探矿权证。如反馈意见要求豫园股份针对其标的资产土地使用权、股权质押、房产抵押、标的公司所使用商标资质等分类进行披露,主要包括标的公司取得建设项目用地的方式、时间,是否已取得权属证书或登记。
     
      2.关注未取得权属证书的原因,是否存在法律障碍,是否存在产权纠纷或者潜在纠纷,如是否存在抵押、质押等权利限制,是否涉及诉讼、仲裁、司法强制执行等重大争议或者存在妨碍权属转移的其他情况
     
      如针对土地、房屋建筑物等,如尚未取得证书,需大红鹰dhy5566披露尚未取得相应权证资产对应的面积、评估价值、分类比例,尚未取得权属证书的原因,权属证书的有关计划安排和预计办理期限,关注是否提供了相应土地、房屋主管部分出具的办理权证无障碍证明。如就标的公司经营性用房房产权属,权属瑕疵是否对标的公司日常经营活动产生影响,新宏泰由于标的资产生产经营用房被没收及未办理环评报批手续对标的资产持续经营能力的影响披露不充分而被否决。天创时尚公司要求说明其标的公司小米科技租赁房产出租房无法提供权属证明的原因以及对小米科技日常经营的影响。
     
      标的资产权属存在担保权利限制或受相关权利人权利(如优先购买权)限制等情形的,关注标的资产消除权利限制状态等事项办理进展情况及预计办毕期限,是否列明担保责任到期及解除的日期和具体方式。标的资产作为担保物对应的债务金额较大的,关注是否已充分分析说明相关债务人的偿债能力,证明不会因为担保事项导致上市公司重组后的资产权属存在重大不确定性。如国望高科借壳东方市场项目,标的资产存在固定资产抵押及商标转让未完成情况,反馈意见要求披露上述资产抵押对应的债务总金额、债务用途,是否存在解除抵押的计划及能力,商标转让进展预计办毕期限、是否存在法律障碍,如未如期办毕对生产经营的影响,对本次交易及交易完成后上市公司资产权属和生产经营的影响。豫园股份重组项目在报告期内上海星泓等标的公司存在以股权质押及房产抵押向银行贷款的情形,反馈意见要求补充披露上述股权质押担保的债务总金额、截至目前房产抵押贷款实际发生的数额、债务用途、预计偿还时间等,债务人的实际偿债能力及其有无提前还款或请第三方代为偿付、提供担保等安排。股权质押和房产抵押事项对交易完成后上市公司持续经营和控制权稳定的影响及相关风险应对措施并要求独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。
     
      3.对于存在法律障碍或者存在不能如期办理权属证书风险的,关注交易方案中是否设置有切实可行的解决方案或者价值保障措施,并关注对标的资产评估时是否已考虑有关权属证书瑕疵或者风险,关注对重组交易是否产生重大影响从而影响交易进展以及是否作出充分的风险提示
     
      关注解决方案如由重组交易对方承诺以现金方式向上市公司补偿相应的评估估值或者对上市公司因该事项承担的全部经济损失进行赔偿。如对豫园股份反馈意见中指出标的公司存在使用股东或实际控制人所拥有商标、资质的情形,复星产投、复星高科、郭广昌就授权标的公司无偿永久使用商标、帮助标的公司获取未来业务经营所需的相关资质等作出承诺。要求补充披露标的公司是否具有独立开发、申办相关商标、业务资质的安排,如长期使用股东或实际控制人商标、资质,是否可能导致标的公司与控股股东、实际控制人相关业务、资产混同,本次交易是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条第(六)项、第四十三条第一款第(一)项相关规定。
     
      (四)同业竞争
     
      对于同业竞争的审核逻辑重点是关注重组后上市公司与控股股东及其实际控制人之间有无同业竞争问题,同业竞争的性质和具体内容,如存在同业竞争是否有合理方案,具体解决或规范措施,有无重大遗漏或者隐瞒,各方是否作出避免或者解决同业竞争问题的承诺。
     
      并购重组中的同业竞争主要是指重组交易中的交易对方、交易对方实际控制人及其下属下属企业与上市公司构成或者可能构成直接或者间接的竞争关系。因此需要依据上市公司与重组交易中的交易对方、交易对方实际控制人及其下属企业各自的主营业务构成或者财务报告,分析其经营和业务关系,就是否存在现实或潜在的同业竞争,一般包括双方在可触及的市场区域内生产或销售同类或可替代的商品或者提供同类或可替代的服务,争夺同类商业机会、客户或者生产经营核心资源。
     
      如披露不存在同业竞争的,重点关注不存在同业竞争的解释说明是否充分、合理,有关承诺是否会限制上市公司正常商业机会。如披露存在同业竞争的,主要关注相关各方对同业竞争作出的明确承诺和安排,重点关注解决同业竞争的时间进度安排,所采取的措施是否合理、充分且具有可行性、可操作性、可实现性,上市公司是否掌握主导地位,对上市公司影响是否充分分析和披露,是否公允。
     
      通常采取的措施包括限期将竞争性资产或股权注入上市公司、限期将竞争性业务转让给非关联第三方、在彻底解决同业竞争之前将竞争性业务托管给上市公司等。如快乐购与湖南台及其下属企事业单位的业务范围中相似的业务主要涉及电视剧和综艺节目的投资、制作和广告经营。反馈意见要求结合快乐购现有主营业务以及新增业务,补充披露重组交易完后快乐购与实际控制人及其控制的企业是否存在同业竞争,不限于客户重叠、功能替代、面向市场、主要采购内容及供应商等。湖南台及其下属企事业单位湖南芒果国际文化传播有限责任公司等 18 家企事业单位(以下简称“视听节目 经营授权方”)与快乐购签订协议,同意在授权期限内,将其目前及未来拥有合法版权的视听节目(以下简 称“被授权视听节目”)的对外经营权独家授权给快乐购及其现在及未来的各级全资、控 股子公司和分公司;快乐购同意严格按照相关协议的条款和条件开展视听节目的对外经 营业务。在满足频道、频率经营的前提下,实际控制人湖南台及其下属企事业单位如需对外销售以实 现额外收益,由上市公司代理对外销售版权,以避免与上市公司产生竞争。
     
      (五)关联交易
     
      1.关注重组交易本身是否构成关联交易,是否履行涉及关联交易的必要程序
     
      涉及关联交易必要程序主要如下:依据《上市公司重大资产重组管理办法》第17条,独立财务顾问和律师事务所应当审慎核查重大资产重组是否构成关联交易,并依据核查确认的相关事实发表明确意见。重大资产重组涉及关联交易的,独立财务顾问应当就本次重组对上市公司非关联股东的影响发表明确意见。根据《上市公司重大资产重组管理办法》第21条,上市公司董事会应当就重大资产重组是否构成关联交易作出明确判断,并作为董事会决议事项予以披露。且独立董事可以可行另行聘请独立财务顾问就本次交易对上市公司非关联股东的影响发表意见。对构成关联交易的重大资产重组,关联董事、股东是否依法律法规和公司章程有关规定在相关的董事会、股东大会上回避表决。重组交易对方与上市公司控股股东就受让上市公司股权或者向上市公司推荐董事达成协议或者默契,可能导致上市公司的实际控制权发生变化的,该等股东是否回避表决。
     
      2.主要关注重组交易前后关联交易的变化情况,主要关注是否充分披露交易标的在报告期内是否存在关联交易、关联交易的具体内容、必要性及定价公允性。重组交易完成后,上市公司与实际控制人及其关联企业之间是否存在关联交易、关联交易的具体内容和拟采取的具体解决或规范措施
     
      对于关联交易,可参考《上市公司重大资产重组管理办法》第43条,整体的审核原则是重组交易有利于上市公司减少关联交易,增强独立性。因此对于关联交易,一是主要关注重前后关联交易变化情况,重组交易是否有利于减少和规范关联交易。二是对于重组后存在的关联交易关注是否按交易类型进行充分说明和解释,以及后续减少或者规范关联交易的有关措施。对于因重组而新增的可能损害上市公司独立性的持续性关联交易重组方案需严格限制,对于无法避免或可能新增的关联交易,重点关注其必要性,是否采取切实有效措施加以规范,以及是否损害上市公司及非关联股东的利益。关联交易定价是否公允,是否大红鹰dhy5566分析交易定价公允性,是否对照市场交易价格或独立第三方价格进行充分分析说明,对于关联交易定价与市场交易价格或独立第三方价格存在较大差异,或者不具有可比的市场价格或独立第三方价格的,是否充分说明其原因,是否存在导致单方获利性交易或者导致显失公允的情形。各方是否作出明确具体的承诺或者签订完备协议。由于关联交易存在一定隐秘性,很有可能存在将关联交易非关联化的情形,因此对于关联交易十分注重信息披露的质量。
     
      如国望高科借壳东方市场由于交易前后存在大量关联交易首次上会被否,2017年1-6月,国望高科向关联方虹港石化采购PTA占同类采购比例高达72.86%。关注重组后上市公司收入是否严重依赖于关联交易。报告期内,上市公司快乐购重组标的资产快乐阳光、芒果互娱、天娱传媒、芒果影视、芒果娱乐的前五大客户及前五大供应商中均有快乐购实际控制人湖南台及其关联方,反馈意见要求补充披露补充披露标的资产与湖南台及其关联方的合作模式,合作协议主要内容,是否为独家,合作期限及双方的权利义务情况。要求结合报告期内,芒果互娱、天娱传媒、芒果影视、芒果娱乐与湖南台及其关联方的销售/采购的内容,按照《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组》相关规定,补充披露标的资产报告期的关联交易情况,包括但不限于关联交易内容、金额及占比,交易的原因及必要性,交易作价依据及公允性等,补充披露本次交易完成后上市公司是否新增关联交易金额及比例,如存在,请补充披露未来年度各个标的资产关联交易金额及占比情况,并对关联交易毛利率变动对各个标的资产评估值的影响进行敏感性分析。结合本次交易完成后新增关联交易金额及比例,补充披露本次交易是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条第(六)项、第四十三条第一款第(一)项的有关规定。要求独立财务顾问、会计师和律师核查并发表明确意见。并要求补充披露本次本次交易完成后,上市公司业务是否对湖南台及其关联方存在显性及隐性依赖情况,包括但不限于上市公司利用湖南台及其关联方的渠道、平台、主营业务发展及拓展、资金、技术、品牌宣传、主要艺人、主要影视作品、综艺节目宣传等资源的利用情况等,并补充披露本次交易完成后,上市公司是否具有直接面向市场独立经营的能力,是否在资产完整、人员、财务、机构和业务等方面独立于湖南台及其关联方。除披露除申请材料披露的关联交易外,要求披露本次交易标的资产是否存在其他未支付费用的隐性关联交易情况,包括但不限于利用湖南台及其关联方的声誉及影响力、资质授权、湖南卫视相关IP的再开发、艺人宣传、影视节目推广等,并需结合上述事项,补充披露对标的资产经营业绩及未来业绩预测的影响,要求独立财务顾问、律师、评估师和会计师核查并发表明确意见。
     
      (六)标的公司股权转让和权益变动
     
      标的公司在重组前增资、减资或者发生股权转让的,重点关注历次权益变动行为的原因、必要性,历次权益变动作价依据及其合理性,涉及的资金来源是否合法,出资是否真实,如涉及特殊性质主体或者对于需要特别审批的事项是否已履行有关审批手续。对于股权转让关注是否属于违反限制或者法律禁止性规定,如为有限责任公司,股权转让让是否已取得其他股东同意放弃优先购买权承诺,是否存在利益输送或者为了非法目的如避税或者规避重组上市有关规定的情形。
     
      2017年4-6月,豫园股份重组交易标的资产上海星泓、南京复城润广投资管理有限公司(以下简称复城润广)、浙江博城置业有限公司(以下简称博城置业)、杭州复拓置业有限公司(以下简称复拓置业)、南京复地东郡置业有限公司(以下简称复地东郡)、新元房产等分别实施股东债转股及公司增资。2017年5月31日,复地(集团)股份有限公司(以下简称复星地产)与复地投资管理签署《股权转让协议》,复星地产将其持有的标的公司复地东郡全部6,500万元出资额转让给复地投资管理,后复地投资管理将原应收复地东郡9,000万元转为复地东郡注册资本。反馈意见要求豫园股份补充披露相关交易对方在上市公司停牌后对标的公司实施债转股及增资的目的、必要性及合理性,债转股及增资事项是否符合《公司注册资本登记管理规定》相关规定。要求补充披露复星地产向复地投资管理转让出资额的目的及合理性;如转让出资额仅以后续实施债转股为目的,相关方是否存在利益输送。补充披露上海星泓等标的公司前述转股债务的具体情况,包括但不限于:债务形成时间、负债原因、债务金额、担保或代偿安排、债务偿付及追索情况。结合前述情况,补充披露本次交易收购标的公司及其子公司的必要性,是否存在关联方利益输送,有无通过债转股突击增资标的公司并变相募集配套资金的情形,是否损害上市公司和中小股东利益。本次交易是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条第(五)项、第四十三条第一款第(一)项的规定。
     
      东方电子拟以发行股份的方式分别向东方电子集团有限公司(以下简称东方电子集团)、宁夏黄三角投资中心(有限合伙)(以下简称宁夏黄三角)购买其合计持有的威思顿 83.2587%股权,同时向宁夏黄三角发行股份募集配套资金不超过2,560万元。2017年3月,交易对方之一宁夏黄三角向东方电子集团增资9,607.84万元,向标的资产烟台东方威思顿电气股份有限公司(以下简称威思顿)增资94,168万元。重组后东方电子集团持有上市公司27.19%股份;宁夏黄三角持有上市公司15.09%股份,并持有东方电子集团49%股权。2017年5月、8月,东方电子集团与宁夏黄三角分别签订了《一致行动协议》及其《补充协议》。5)本次重组交易价格占上市公司2016年净资产的115.09%,重组后上市公司控股股东、实际控制人未发生变化,本次交易不构成重组上市。反馈意见要求东方电子结合上市公司本次重组停牌时间,以及宁夏黄三角向东方电子集团、威思顿增资时间等,补充披露前述增资与本次重组之间的关系,是否为一揽子交易。结合东方电子集团、威思顿报告期财务指标及主营业务经营情况,补充披露前述增资的必要性和合理性,说明增资款投向、使用进展情况等相关信息。结合本次重组交易方案,补充披露宁夏黄三角是否存在通过向上市公司控股股东增资规避重组上市监管的情形。补充披露上市公司是否存在未来继续向本次重组交易对方(含穿透后最终出资人)及其关联方购买资产的计划,是否存在置出上市公司现有主营业务相关资产的计划。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。
     
      (七)债权债务的处理及安排
     
      主要关注重组交易所涉及债权债务的处理及其他相关权利、义务的处理信息披露情况及相关处理是否合法有效,实施或者履行是否存在法律障碍和法律风险。
     
      关注是否大红鹰dhy5566披露本次交易拟转移的债务总金额及债权人的总数目,在此基础上,关注是否按已经同意、明确表示不同意或者无法联系的债权人或不发表意见债权人分类披露本次重组的各类型债权人对应的债务金额占债务总金额的比例,对于明确表示不同意本次重组的债权人,则其对应的债务是否在合理期限内已经偿还完毕,以及上市公司、重组交易对方、原有控股股东或实际控制人等,是否对没有取得债权人明确意见的占比较小的债务处理提出明确的、切实可行的方案,相关方是否提供了担保等保障措施,确保上市公司、股东和相关债权人的利益不受损害。
     
      如截至2017年10月31日,SST前锋拟置出资产除应付职工薪酬、应交税费、预计负债以外的负债账面金额为26,388.11万元,已取得债权人出具的债务转移同意函的债务金额占比超过92%。反馈意见要求其补充披露截至目前的所有债务转移同意函取得的进展情况。未取得债权人同意函的债务中,是否存在明确表示不同意本次重组的债权人;如有,其对应的债务是否在合理期限内偿还完毕。金融机构债权人出具同意函的主要内容(如有),以及是否附加相关条件。要求独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。反馈意见要求上市公司木林森补充其重组目标公司LEDVANCE主要贷款协议或其他债务合同是否涉及控制权变更限制性条款。如涉及,补充披露相关债权人是否同意本次重组。
     
      (八)对上市公司的影响
     
      1.关注上市公司与拟购买的标的资产的协同效应,及交易后的经营发展战略和业务管理模式,以及整合计划和管控措施
     
      要求量化披露上市公司与拟购买的标的资产之间协同效应的具体体现,结合财务指标,补充披露本次交易完成后上市公司主营业务构成、未来经营发展战略和业务管理模式。补充披露本次交易在业务、资产、财务、人员、机构等方面的整合计划、整合风险以及相应的管理控制措施。结合上市公司实际控制人、管理团队的经历和背景,进一步补充披露本次重组后对标的资产进行整合及实施跨地区管理的可行性。补充披露上市公司主营业务和生产经营地区多元化面临的经营风险,以及应对措施。
     
      如中光防雷主营车载通信指挥系统、军用电站和雷达产品等,本次重组后新增航空、航天、武器装备、装备配套产品等业务。反馈意见要求其结合财务指标,补充披露本次交易完成后前述事项及补充披露重组后上市公司各业务板块及子公司的发展定位,并要求独立财务顾问核查并发表明确意见。国望高科借壳东方市场因为重组上市的交易标的资产在报告期内经营模式发生重大变化,且交易前后存在大量关联交易而被否。
     
      2.关注重组后上市公司财务安全性,是否负债比例过高或承担重大担保或其他连带责任
     
      如白银有色2017年9月30日资产负债率为70.84%,标的资产主要经营实体第一黄金2017年9月30日资产负债率为75.90%,第一黄金流动比率、速动比率均远低于同行业上市公司水平,资产负债率高于同行业上市公司水平,反馈意见要求补充披露第一黄金流动比率、速动比率远低于同行业上市公司水平的原因及合理性,结合第一黄金资产负债率高于上市公司资产负债率的实际情况,说明上市公司2017年9月30日备考资产负债率降低的合理性。要求以列表形式补充披露第一黄金借款情况,包括但不限于借款金额、借款时间、到期日、借款用途等,并补充披露未来年度借款到期及对标的资产生产经营的影响。要求结合本次交易前后上市公司资产负债率等相关指标情况补充披露本次交易是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条第(一)项的规定。
     
      悦心健康拟购买的标的资产分金亭有限为宿迁市第三医院提供多笔担保,全椒有限为全椒县时范包装有限公司提供担保,反馈意见要求补充披露前述担保事项是否已按照公司章程及相关法律法规的规定履行相应程序,标的资产财务及内控机制是否有效,本次重组是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条第(六)项、第四十三条第(一)项的规定。康达新材重组交易对方盛杰持有的必控科技1,500万股技股份已因为必控科技银行借款提供反担保和担保而质押,上述股份质押拟在实施交割时予以解除,且康达新材在履行相应决策程序后为必控科技提供保证担保或签订反担保合同。反馈意见要求康达新材披露为必控科技提供保证担保或签订反担保合同须履行的程序,是否存在重大不确定性以及对本次重组交割的影响。本次交易是否符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条第(四)项、第四十三条第一款第(四)项的规定。
     
      3.关注重组后控股股东或关联方是否存在非经营性占用上市公司资金问题
     
      拟购买资产资金被控股股东、实际控制人及其关联方频繁占用问题是普遍现象,这也成为证监会关注的重点,主要关注资金占用问题信息披露是否真实、充分、完整,有无遗漏或者隐瞒,关联方资金占用原因及清理情况,以及后续处理应对措施。
     
      如国望高科借壳东方市场由于2016年国望高科其他应收款金额较大,主要原因系关联方资金占用金额较大而被反馈要求补充披露报告期内关联方资金占用形成的相关背景及原因、清理情况、目前是否已消除影响,结合标的资产内部控制制度的涉及及执行、公司治理等情况避免后续关联方资金占用的应对措施。海南瑞泽由于标的公司其他应收款中,应收交易对手方徐湛元、邓雁栋的款项分别为 6,000.00万元以及23,367.37万元,虽截至本报告书签署,徐湛元、邓雁栋已归还上述款项,但仍被要求进一步说明截至报告期末标的资产是否存在其他被股东及其关联方资金占用的情形,如是,说明截至目前的解决情况,明确说明本次交易是否符合《<上市公司重大资产重组管理办法>第三条有关拟购买资产存在资金占用问题的适用意见——证券期货法律适用意见第10号》的相关规定。山西焦化拟购买资产中煤华晋存在对关联方其他应收账款余额11,560,186.96元被要求补充披露标的资产是否存在非经营性资金占用,是否符合《<上市公司重大资产重组管理办法>第三条有关拟购买资产存在资金占用问题的适用意见——证券期货法律适用意见第10号》的相关规定。悦心健康重组的标的资产分金亭有限其他应收款中关联方欠款余额为26.65万元,反馈意见要求其补充披露分金亭有限截至目前其他应收款关联方占款余额,本次重组是否符合《<上市公司重大资产重组管理办法>第三条有关拟购买资产存在资金占用问题的适用意见——证券期货法律适用意见第10号》的相关规定。并要求独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。反馈意见要求快乐购披露标的公司快乐阳光、天娱传媒、芒果娱乐其他应收款项的性质,形成原因,欠款方名称,并结合上述其他应收款项的形成原因,补充披露标的资产在报告期内是否存在关联方资金占用,如存在,补充披露相关关联方资金占用形成的相关背景及原因、清理情况、目前是否已消除影响,是否符合《<上市公司重大资产重组管理办法>第三条有关拟购买资产存在资金占用问题的适用意见——证券期货法律适用意见第10号》相关规定。结合标的资产内部控制制度的涉及及执行、公司治理等情况,补充披露标的资产避免后续关联方资金占用的应对措施。
     
      4.上市公司实际控制人的认定和变化及控制权的稳定性
     
      关注报告期内上市公司实际控制人的认定及变化情况。要求参照《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》,补充披露上市公司控制权是否曾发生变更。关注标的资产交易对方是否与上市公司控股股东或者实际控制人达成有关控制权协议,从而影响上市公司控制权稳定性。
     
      2017年6月8日,湖南省国资委将其持有的湖南省粮油食品进出口集团有限公司100%股权无偿划转到湖南省现代农业产业控股集团有限公司(以下简称现代农业集团)。反馈意见要求湖南新五丰股份有限公司补充披露前述无偿划转是否属于国有资产监督管理的整体性调整,是否经省级人民政府按照相关程序决策通过。补充披露未来十二个月上市公司有无继续向现代农业集团购买相关资产的计划。沃施股份发行股份购买资产被否原因之一即关于标的资产后续股权收购对上市公司控制权稳定性的影响披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条相关规定。
     
      5.标的资产是否存在重大偿债风险,存在影响持续盈利能力的担保、诉讼及仲裁等重大或有事项
     
      如越秀金控被证监会要求披露标的资产所涉“吉粮债”案的诉讼进展、潜在风险、拟采取的应对措施及对重大重组交易的影响。
     
      (九)关注上市公司及中小股东权益保护
     
      根据《上市公司重大资产重组管理办法》第35条及《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》,除上市公司向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象购买资产且未导致控制权发生变更的,上市公司与交易对方可以根据市场化原则,可自主协商是否采取业绩补偿和每股收益填补措施及相关具体安排外,上市公司向控股股东、实际控制人或其控制的关联人购买资产或者通过购买资产导致控制权发生变更的,需按《上市公司重大资产重组管理办法》第35条有关规定采取业绩承诺补偿和每股收益填补措施。
     
      1.业绩承诺补偿
     
      采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的方法对拟购买资产进行评估或者估值并作为定价参考依据的,交易对方应当与上市公司就三年业绩承诺期限内相关资产盈利数不足利润预测数的情况签订明确的补偿协议,其中交易对方为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人,应当以期获得的股份和现金进行业绩补偿。如构成借壳上市的,应当以拟购买资产的价格进行业绩补偿的计算,且股份补偿不低于本次交易发行股份数量的90%。这是对上市公司及其中小股东权益的保护,防止上市公司控股股东、实际控制人利用控制优势通过重组交易损害上市公司和中小股东权益。参与业绩承诺的交易对方情况以及覆盖交易标的估值比例高低以及业绩承诺的可实现性都是影响业绩承诺认可的重要因素。如鹏欣环球重组交易对方交易业绩承诺期限为2018年-2024年,累计承诺净利润为194,386.08万元。需进行业绩补偿时,优先以交易对方在本次重大资产重组中所获股份补偿,不足部分以现金补足。反馈意见要求鹏欣资源结合交易对方的股份锁定期和本次交易的业绩承诺方式、期限和金额,补充披露本次交易业绩补偿的可实现性以及保障措施。反馈意见要求上市公司隆盛科技结合标的资产微研精密所在行业的发展趋势、自身技术、竞争优势、客户需求等情况,补充披露业绩承诺的可实现性。隆盛科技重组方案中补偿义务人谈渊智对整个交易对价承担补偿义务,秦春森、王泳同意为补偿义务人提供连带责任保证。反馈意见要求结合补偿计算公式、股份锁定情况,测算业绩补偿无法实现的风险,补充披露对中小投资者的保护措施。
     
      2.每股收益摊薄
     
      上市公司向控股股东、实际控制人或其控制的关联人购买资产或者通过购买资产导致控制权发生变更的,预计本次重大资产重组将摊薄上市公司当年每股收益的,上市公司应当提出填补每股收益的具体措施,并将相关议案提交董事会和股东大会进行表决。落实该等具体措施的相关责任主体应当公开承诺,保证切实履行其义务和责任。重点关注上市公司是否存在每股收益被摊薄的情形,填补每股收益的具体措施,对中小投资者权益保护的安排及可实现性。
     
      如恒力石化被要求补充披露配套募集资金对交易完成后上市公司每股收益摊薄的情况,是否有利于保护中小股东权益。上市公司隆盛科技本次交易完成前后,上市公司盈利指标发生变化:2016年每股收益由0.64元减至0.6286元,扣非后每股收益由0.60元减至0.544元。反馈意见要求其结合标的公司主营业务运营情况、主要财务指标及其变动情况等,补充披露本次重组的必要性及方案合理性。要求按照《关于首发及再融资、重大资产重组摊薄即期回报有关事项的指导意见》的相关要求进一步补充披露本次重组后填补每股收益的具体措施。
     
      (十)募集配套资金
     
      发行股份购买资产并募集配套资金,募集配套资金部分需按照《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》有关规定。根据《<上市公司重大资产重组管理办法>第十四条、第四十四条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》,上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金,所配套资金比例不超过拟购买资产交易价格100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核;超过100%的,一并由发行审核委员会审核。结合上市公司现有货币资金用途、未来支出安排、资产负债率、可利用的融资渠道、授信额度、前次募集资金使用情况及效果等,披露募集配套资金的必要性已经成为常规反馈问题。天创时尚、天润数娱、华自科技、航天长峰、辅仁药业、海南瑞泽等均被要求就资金募集必要性问题进行充分披露。
     
      海南瑞泽于2014年发行股份购买金岗水泥80%股权并募集配套资金,于2015年发行股份购买大兴园林100%股权并募集配套资金,于2016年现金收购广东绿润20%股权。反馈意见要求其补充披露前期募集资金的使用情况,说明募集资金的使用是否合规,是否达到既定效果。反馈意见要求恒力石化结合上市公司目前股价情况,配套募集资金预计询价情况,补充披露本次募集配套资金的最终发行股份数量情况,并说明是否符合证监会相关规定。要求补充披露募集配套资金在炼化一体化项目中的具体使用情况,是否涉及建设期利息或者铺底流动资金。要求结合上市公司完成并购后的财务状况、经营现金流量情况、资产负债率、货币资金未来支出计划、融资渠道、授信额度等,补充披露本次交易募集配套资金的必要性。要求补充披露炼化一体化项目的可行性研究报告,包括但不限于资金需求和预期收益的测算依据、测算过程,并说明合理性。华鼎股份拟向不超过10名特定投资者非公开发行股份募集配套资金不超过112,119.49万元,用于通拓科技垂直电商平台、跨境电商产业园项目建设。反馈意见要求其结合上市公司货币资金余额、前次募集资金使用情况、通拓科技行业属性及本次募投项目前期建设情况等,进一步补充披露本次募集配套资金的必要性。
     
      悦心健康重组交易拟向包括鑫曜节能在内的不超过10名符合条件的特定投资者募集资金用于标的公司分金亭有限、全椒有限主营业务相关项目建设,其中包含了预备费和铺底流动资金。同时,申请材料评估了上述募投项目的预期收益和财务回报。反馈意见要求补充披露除已取得的备案、批复和证明外,本次交易募投项目是否还需要履行其他政府前置审批程序,如是,补充披露进展。要求结合上述募投项目预备费和铺底流动资金的具体内容,补充披露本次交易募集配套资金是否符合证监会相关规定。要求结合上市公司目前的货币资金余额和使用计划,补充披露募集资金的合理性和必要性。要求补充披露上述募投项目预期收益的测算依据及测算过程。要求独立财务顾问、会计师和律师核查并发表明确意见。沃施股份 发行股份购买资产被否原因之一即为前次募集资金使用情况不符合《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》第十一条相关规定。
     
      综上,本文主要针对近一年来提交证监会审核的并购重组项目进行分析,力图梳理出证监会对重大重组资本市场最新监管逻辑和趋势,以期对企业并购重组的开展有所裨益。

    【作者简介】
    杨红伟,法学硕士,北京载珏基金管理有限公司首席执行官,金融投行专业律师。

    本网站文章仅代表作者个人观点,不代表本网站的观点与看法。
    转载请注明出自大红鹰真人娱乐法律信息网
0
大红鹰真人娱乐法律信息网
www.chinalawinfo.com
法律动态
网站简介
合作意向
网站地图
资源导航
版权声明
大红鹰真人娱乐法宝
www.pkulaw.cn
法宝动态
法宝优势
经典客户
免费试用
产品服务
专业定制
购买指南
邮件订阅
法律会刊
大红鹰真人娱乐英华
www.pkulaw.com
英华简介
主要业务
产品列表
英华网站
联系我们
用户反馈
返回顶部
二维码
博聚网