私募基金管理人未办理登记或基金产品未备案的,属于非法私募行为,基金合同或投资协议存在无效的风险
私募基金裁判规则系列之一
2018/11/20 21:24:10 点击率[114] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】金融法
    【出处】法律与合规
    【写作时间】2018年
    【中文关键字】私募基金;裁判规则;管理人登记;产品备案
    【全文】

      一、核心提示

      《中华人民共和国证券投资基金法》第九十条规定“担任非公开募集基金的基金管理人,应当按照规定向基金行业协会履行登记手续,报送基本情况”,第九十一条规定“未经登记,任何单位或者个人不得使用‘基金’或者‘基金管理’字样或者近似名称进行证券投资活动;但是,法律、行政法规另有规定的除外”。如果私募投资基金的管理人未依法进行登记或发行的基金产品未办理备案手续,则属于非法私募行为,涉嫌洗钱、欺诈国家金融和扰乱金融秩序等违法行为,该募资行为及其与投资者签订的投资合同存在违法强制性规定而归于无效的风险。

      二、案情简介

      2016年1月20日,赵玉娟(认购方)、被告洛阳连豫木业有限公司(简称“连豫公司”)与大秦连豫基金管理(深圳)有限公司(简称“大秦基金”,作为发行方)签订《大秦连豫林权产业基金认购意向书》,约定:1、大秦连豫林产业投资中心(有限合伙)是即按照现行法律法规设立的有限合伙企业,以非上市企业股权投资和项目投资为主营业务。大秦基金作为大秦连豫林产业基金的普通合伙人,将按照《合伙协议》约定履行管理职责,努力完成本基金的增值和盈利。本基金现招募投资人,认购方作为大秦连豫林产业基金的有限合伙人不参与本基金日常事务的管理,但对本基金的出资参与盈利分配;2、认购方为赵玉娟,意向认购金额100万元,认购保证金20万元。同日,赵玉娟(甲方)与连豫公司(乙方)签订《补充协议》,约定:自主意向书签订之日起至2016年7月20日内,甲方未补足基金认购意向金额的,其认购保证金和相应的收益及对应期限由乙方进行回购。预期收益率为月收益率不低于16%,乙方回购时,三个工作日内一次性结清本利。2016年1月21日,连豫公司向赵玉娟出具收据,显示收到赵玉娟认购保证金20万元。现赵玉娟诉至法院,认为与大秦基金、连豫公司签订的相关协议无效。

      经法院调查:1、连豫公司的经营范围为木材销售、土地整理、林木种植(限分支机构经营)、育苗技术咨询服务。大秦基金的经营范围为保付代理(非银行融资类)、从事担保业务(不含融资性担保业务及其他限制项目)、供应链管理。2、大秦连豫林产业基金未依据法律法规登记备案,不属于合法合规的私募基金,被告连豫公司、大秦基金不仅具有私募基金管理人的资格。

      1、判决结果

      一审法院洛阳市西工区人民法院认为,根据《中华人民共和国证券投资基金法》法律规定,未经登记,任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动。二被告(连豫公司、大秦基金)并未经合法登记,但是却与原告签订《大秦连豫林权产业基金认购意向书》,该《意向书》中使用“基金”字样,该《意向书》不符合法律规定,且二被告的经营范围均不包括基金募集,故原告与二被告签订的《大秦连豫林权产业基金认购意向书》无效。合同无效,因该合同取得的财产,应当予以返还,故二被告应当将原告的认购保证金20万元予以返还及并支付原告相应的利息损失。

      三、裁判要旨

      根据《中华人民共和国证券投资基金法》法律规定,未经登记,任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动。《中华人民共和国证券投资基金法》第九十一条系效力性强制规定,私募基金管理人未办理登记手续发行基金产品的行为,属于无效法律行为。

      四、案件来源

      赵玉娟与洛阳连豫木业有限公司、大秦连豫基金管理(深圳)有限公司合同纠纷(案号:洛阳市西工区人民法院(2016)豫0303民初1806号)。

      五、相关案例

      1、和合投资公司与王蕾、马莹苑合同纠纷(案号:阜阳市中级人民法院(2016)皖12民终1047号)

      阜阳市中级人民法院认为,根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第十条之规定,当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。本案中,和合投资公司在与王蕾、马莹苑签订的加盟合同中,约定授权的经营项目超越了核准登记的经营范围,且关于授权王蕾、马莹苑经营信托基金业务亦违反了《中华人民共和国证券投资基金法》第九十一条,关于除法律、行政法规另有规定外,未经登记任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动的规定。故一审法院引用《中华人民共和国证券投资基金法》第九十条虽有不当,但认定和合投资公司与王蕾、马莹苑之间签订的加盟合同无效,并判决和合投资公司返还保证金及赔偿损失正确。

      2、何水潮与徐红委托合同纠纷(案号:杭州市拱墅区人民法院(2013)杭拱商初字第1710号)

      杭州市拱墅区人民法院认为,根据我国《证券投资基金法》等相关法律的规定,私募基金公司受到我国证监会监管,由证监会给合格的私募基金颁发私募基金管理人牌照,私募基金公司所有的项目必须依法向证监会申报备案核准才可募集。作为私募基金公司,必须依法经营和接受国家的金融体系监管,纳入国家金融系统管理,确保国家金融体系健康运行。不允许存在法律体系监管以外的金融体系。严格禁止任何私募基金公司或个人,以任何名义进行非法的私募基金行为。否则,将涉嫌洗钱、欺诈国家金融和扰乱金融秩序等违法行为。本案中,原告何水潮委托被告徐红购买摩根私募基金,虽系双方真实意思的表示,但显然所谓的摩根私募基金并未在我国证监会申报、备案、核准,如若被告徐红所述其已代为购买了摩根私募基金的事实成立,亦属于非法的私募基金行为,不受法律的保护,应确认无效。根据我国合同法第五十八条的规定,合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

      3、胡萍诉云南鼎辉股权投资基金管理有限公司、玉溪紫昊生物科技有限公司、云南鼎辉投资管理有限公司民间借贷纠纷(案号:玉溪市红塔区人民法院(2016)云0402民初1821号)

      玉溪市红塔区人民法院认为,因被告云南鼎辉股权投资基金管理有限公司未依法办理“鼎辉私募壹号基金”的登记备案手续,故“鼎辉私募壹号基金”不是合法成立的基金,且尽管被告云南鼎辉股权投资基金管理有限公司的投资出现问题,其仍然同意偿还原告本金,所以原告与被告云南鼎辉股权投资基金管理有限公司签订的《私募基金认购协议书》实为民间借贷合同,双方约定的认购金实为借款,年化收益率实为利息约定,被告云南鼎辉股权投资基金管理有限公司按月支付给原告的760元实为按月支付利息。

      六、相关法律规定

      1、《中华人民共和国证券投资基金法》

      第九十条  担任非公开募集基金的基金管理人,应当按照规定向基金行业协会履行登记手续,报送基本情况。

      第九十一条  未经登记,任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动;但是,法律、行政法规另有规定的除外。

      2、《中华人民共和国合同法》

      第五十二条   有下列情形之一的,合同无效:

      (一) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

      (二) 恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

      (三) 以合法形式掩盖非法目的;

      (四) 损害社会公共利益;

      (五) 违反法律、行政法规的强制性规定。

      第五十八条    合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。

      3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》

      第四条 合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。

      4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》

      第十四条  合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定。

    【作者简介】

    吴昕栋,北京大学法学硕士,中级经济师,全国企业法律顾问,拥有会计从业、证券从业、基金从业资格,法律从业经验8年,曾在大红鹰线上注册送彩金电子、北京市政府机关、渤海银行从事风险管理和法律顾问工作,2017年加入北京德恒律师事务所,具有丰富的商业银行、信托、私募基金、保险资金投资、基础设施(PPP)项目、P2P、互联网金融等领域法律与合规管理工作经验,专注于银行、信托、私募基金等金融领域的投融资法律事务、纠纷处理、企业法律与合规风险、职务犯罪防控及处置。


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